新东方教育集团VIE架构安排设定猜想

摘要: 新东方教育集团(以下简称“新东方”)于2012年7月17日发布2012年第四季度财报及召开业绩电话会议,电话中提及旗下VIE(可变权益实体)工商注册变更事宜。

新东方教育集团(以下简称“新东方”)于2012年7月17日发布2012年第四季度财报及召开业绩电话会议,电话中提及旗下VIE(可变权益实体)工商注册变更事宜。

新东方教育集团(以下简称“新东方”)于2012年7月17日发布2012年第四季度财报及召开业绩电话会议,电话中提及旗下VIE(可变权益实体)工商注册变更事宜。

“On July 13, 2012 the Company was informed the U.S. Securities and Exchange Commission that issued a formal order of investigation caption in the matter of New Oriental Education and Technology Group, Inc. The Company believes that the investigation concerns whether there is a sufficient basis for the consolidation of Beijing New Oriental Education and Technology Group Company Limited, a variable interest entity of the Company and its wholly owned subsidiary into the Company’s consolidated financial statements. The Company intends to fully cooperate with SEC in its investigation.”

此次调查是针对北京新东方教育技术集团有限公司(以下简称“北京新东方”)。根据新东方财报提供的组织架构图:

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依据上述组织架构图,北京新东方实质控制股东为Beijing Decision Education Investment Co. Ltd.和Beijing Hewstone Technology Co. Ltd.,但在工商注册的名义股东却是由11位股东组成。根据2006年5月,北京新东方教育集团有限公司与名义股东与实质控股股东签订的一系列协议安排。依据Exhibit99.8 股权抵押合同时提及有11家名义股东。这11家名义股东包括:

徐小平、钱永强、青岛飞翔语言服务有限公司、北京世纪友好教育投资有限公司、北京北志文化教育有限公司、北京宏才教育技术有限公司、包凡一、北京金木土技术商贸有限公司、何庆全、北京金帆冯都文化发展有限公司、北京天意阳技术发展有限公司。

在新东方教育集团整体架构体系中,北京新东方的实际控制股东为Beijing Decision Education Investment Co. Ltd.和Beijing Hewstone Technology Co. Ltd.。Beijing Decision Education Investment Co. Ltd.和Beijing Hewstone Technology Co. Ltd.的最终控制人是在开曼群岛设立的新东方教育技术集团。从公司组织架构图上来看,Beijing Decision Education Investment Co. Ltd.和Beijing Hewstone Technology Co. Ltd.共同持有北京新东方教育集团有限公司100%的权益。

可变利益实体是安然事件爆发后FASB为了规范SPE(特殊目的实体)而细化的一个名词.它属于SPE或表外实体的一种存在形式。2003年1月,FSAB公布了46号解释公告(FIN46)。FIN46提出了可变利益实体(VariableInterestEntities,VIE)概念,用以取代特殊目的实体(SPE)。VIE是指根据FIN46规定需要合并的实体。具体来说,VIE在设计上符合以下两个特征:

(1)如果没有额外的附属财务支持,承担风险的权益投资不足以满足其经营活动的需要,即实体的权益投资等于或小于实体预期的损失。承担风险的权益投资包括没有表决权的权益工具,但不包括那些没有显著地参与利润和损失分配的权益工具以及由本实体或其他参与人直接或间接地资助或提供支持的权益工具,也不包括发行的用以交换另一个可变利益实体次级利益的股票。

(2)作为一个整体,承担风险的权益投资人缺少以下三个控制财务利益的本质特征:一是通过表决权或类似权利直接或间接作出有关实体经营活动的决策;二是承担实体预期损失的义务(使实体有能力筹集其经营活动所需资金);三是收取实体预期剩余收益的权利(作为承担预期损失风险的补偿)。

在甄别某一实体是否是可变利益实体之前,我们首先要了解什么是可变利益。可变利益是指向某一实体提供财务支持的方式,它产生于某一金融工具、金融合约及有表决权或无表决权的所有者权益,随着实体净资产价值的变化而变化。可变利益包括权益投资、贷款或债券、租赁、衍生工具、担保、转让资产中的剩余利益、信用增级、服务和管理合约等。可变利益实体与其他企业的不同之处在于权益投资的性质和数额,以及权益投资人的权利和义务。

确定某一实体是否是VIE应分为两个阶段:初始确定和再确定。VIE的初始确定在企业涉足实体之日作出,根据当时的情况并考虑现存管理文件或合约安排的未来变化予以判断。再确定只在以下情况发生时需要重新考虑:一是参与人之间的管理文件或合约安排发生了变化;二是部分或全部投资被返还给投资人,同时其他参与人开始承担预期损失;三是实体从事额外业务或取得额外资产,从而增加了实体的预期损失。

新东方2011年财报第F-15-16页针对北京新东方VIE有如下陈述:

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由以上的表述可以看出,北京新东方名义股东将投票权及分红权利抵押给新东方教育集团旗下Beijing Decision Education Investment Co. Ltd.和Beijing Hewstone Technology Co. Ltd.,从而使得新东方教育集团成为北京新东方教育集团100%的受益人。

反过来看,既然新东方是北京新东方100%的受益人,那么其实谁名义上持有新东方教育集团的股票其实并不重要,只要其符合中国公司法的规定就可以了。根据2005年颁布〈公司法〉“第二十四条 有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”就是说,新东方实际上随便找一个实体或自然人来名义持有北京新东方的股份也能满足公司法的要求,而并不需要找11个实体来名义持有北京新东方的股份。

另外根据新东方公布的VIE安排的股权合同Exhibit99.8中单独提到这样一段话:查看原图

11个名义持有北京新东方的实体独立承担股权担保中提到的义务,并不会合并或几个单独对以义务负责。

既然北京新东方100%最大受益人及实际控制人是新东方,为啥北京新东方的名义股东达到异乎寻常的11个之多,并且强调该名义股东的义务独立履行呢?显然这样的操作并不是无意的画蛇添足而为,其间自有深意。

猜测一:个人认为北京新东方的创始股东当年对于上市不确定性的担忧。由于VIE协议安排是上市之前签订的,为了避免海外上市不成,造成股东架构的混乱,北京新东方保留原有的股权架构。

猜测二:对于VIE安排的不确定性的担忧。

猜测三:名义股东并非“名义上”的股东。

1.新东方的主要资产及收入主要来源于VIE。以下是新东方年报F-18页提到VIE财务情况

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从以上可以看出,VIE资产及收入占新东方教育集团的95%以上。而新东方的VIE就是北京新东方及其旗下子公司。换句话说,谁控制了北京新东方,谁就控制了新东方。

2.一系列VIE协议安排是特为新东方教育集团上市而做的协议安排。这些协议安排是为了规避中国限制外资股资教育的政策,以便新东方顺利海外上市,以及将新东方的中国经营实体的业绩顺利合并进新东方教育集团。这些VIE安排使得新东方成为北京新东方最大的受益人,使得北京新东方合并进新东方教育集团有合理的法律依据。北京新东方的实际控制人是新东方,新东方董事会有权对北京新东方的业务经营拥有投票权。但股权担保合同中又提到名义持有北京新东方教育集团有限公司的11个股东独立承担相应的义务。因此这里存在一种可能性,就是新东方的董事会并不能有效的对北京新东方的业务经营实施有效的监控,而北京新东方的11个名义股东才是实质上对其业务经营拥有实际的控制权。倘若如此,则有可能新东方教育集团的董事会对北京新东方教育集团有限公司的控制失效而存在内部控制监管失效的风险。

当然,以后的推测仅是个人基于新东方教育集团一些相关批露所分析而初步得出,当然事实或许并不是这样。但是北京新东方教育集团有限公司名义股东莫名其妙达11名之多,且各自承担相应的义务与新东方教育集团拥有北京新东方教育集团有限公司实际控制权的确存在一些逻辑不合理的地方。

本文系作者 李云辉 授权钛媒体发表,并经钛媒体编辑,转载请注明出处、作者和本文链接
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李云辉
李云辉

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