制作运营游戏外挂软件在美国构成犯罪吗?

摘要: 美国的法律非常严格,在互联网上卖一个盗版产品就算犯罪,另外,根据美国法律,很多情况下哪怕是修改产品的年份欺骗消费者的,也构成欺诈犯罪。

3月下旬起,受美国政府邀请,我访问美国,行程主要目的是了解美国的知识产权制度。访问第四天,我们先后拜访了美国司法部计算机犯罪和知识产权局、国土安全部知识产权协调中心、美国商会。下面是对行程的一些简要记录。

一、美国司法部计算机犯罪和知识产权局。

美国司法部计算机犯罪和知识产权调查局是美国负责起诉计算机犯罪和知识产权犯罪的检控部门,有360名检察官。他们向我们介绍了美国相关领域的执法情况,核心问题是,如果他们发现有人知法犯法的以侵犯知识产权作为盈利手段的,就对其进行追诉。

我们和他们讨论了网络游戏外挂的打击,他们表示,美国以外挂进行盈利的案件并不多,多数只是朋友间分享了玩,因此,多数无法证明具有商业目的。如果确实有商业目的的,构成犯罪。我们询问:如果游戏内的打金公司大量使用外挂程序“打金”是不是构成犯罪?答复是,如果是以商业目的的,当然构成犯罪。

另外,我们还询问了Kim Dotcom创办的Megaupload网站的情况,接待我们的检察官有负责该案的,但限于美国法律规定,他无法透露办案细节,只是告知我们,根据美国刑法规定,如果恶意复制10个以上作品的,包括一个作品的10个复制件或者10个不同作品的,即可构成犯罪。另外,侵犯知识产权获利超过2500美元的也构成犯罪,这种情况下,检控方都无需证明被告是知法犯法,蓄意侵权。如果。知识产权获利超过2500美元且能证明其知法犯法的,被告方将被判处3到5年徒刑。我方询问:Megaupload网站的内容都是用户上传的,创办人Kim Dotcom为啥也构成犯罪,他们的答复是,根据现有证据和网站工作人员的往来邮件,该网站的设计就是为了侵权,普通网站如Youtube收到侵权通知后,会撤下侵权作品的链接,而Megaupload一个文件可以通过几十个链接访问,他们收到侵权通知后只删除其中的一个。

关于商业秘密犯罪,美国检察院评估商业秘密的损失界定有三种方法:

1、研发成本;

2、被侵权商业秘密的市场价值(公允价值);

3、被告方的获利。

一般而言,检察官会把三种侵权方式计算出的数字都告知法院,由法官权衡如何界定损失。

关于商标保护。美国的法律非常严格,在互联网上卖一个盗版产品就算犯罪,他们还特别提到了部分美国假货销售者存在把产品和商标铭牌分开寄送给客户,以规避法律的行为,但这种情况检察官也认为是犯罪。我们还咨询了中国流行的旧手机翻新后冒充新机销售的行为是否构成犯罪的问题。检察官认为,品牌保护的一个目的就是控制质量,翻新机欺骗了购买者,同时下降了产品品质,因此构成欺诈犯罪。另外,根据美国法律,很多情况下哪怕是修改产品的年份欺骗消费者的,也构成欺诈犯罪。

对于消费者购买假货自用的行为,在美国法律上不构成犯罪,但运送假货构成犯罪,比如大量购买并运送明显非自用的假货的就构成犯罪。

二、国土安全部知识产权协调中心。

美国国土安全部的职责是在边境截断知识产权侵权产品进入美国。国土安全部的官员先向我们演示了他们查处的一起假冒汽车气囊案件,假冒气囊的价格为100美元,正品为800美元,多数假冒气囊流向了汽车修理厂。录像中,假冒的气囊或者无法打开,或者炸的粉碎,或者喷出火焰,这批气囊和中国有关,但美国官员强调,美国只有3000个假冒的,而多数产品销往了其他国家。

目前美国国土安全部查处的侵犯知识产权案件中,72%的产品来自中国,12%来自香港,其他个国家为14%。假药危害很大,是他们的重点打击对象,美国查处的案件,78%的假药来自印度。

国土安全部还建立了打击在线销售假冒产品的机制,每月大概会收到350件侵权网站投诉举报。在每年的超级碗美式足球比赛中,他们还会联合各部门,打击假票、假衣服、假鞋等售假行为。

三、美国商会

美国商会的接待人员上来就向我们提供他们对我国《专利法》、《职务发明条例草案》、《国家标准涉及专利的管理规定(暂行)》、《关于知识产权领域反垄断执法的指南》还有《专利审查指南修改草案》这些立法草案的书面意见,最新的一份是3月18日作出的,每份的篇幅在10-30页间,非常详尽的阐述了美国商会对法律的修改意见和理由,很多还是中英文双语对照的版本。

这些文件制作流程是,他们会搜集中国最新的立法草案,部分也是我国政府部门向他们征集意见,然后下发给美国商会会员,会员回复后,商会工作人员会汇总意见然后发给中国的相关部门。这些立法修改建议的制作详尽程度给我们访问者留下了深刻印象。

由于在多个会谈中了解到美方对中国的大量没有新颖性和实用性的实用新型专利存在意见,我们向接待人员询问了原因。接待人员表示:垃圾实用新型专利占用了国家知识产权局太多资源,专利蟑螂可能利用这些垃圾专利骚扰企业,很多垃圾专利的申请是为了获取政府的专利补助,实际补助应鼓励创新,而不是被垃圾专利制作者骗取。

最后,上述行程的记录都是亲身经历,我整理笔记时发现很多内容也不够全也不够准确,出于分享的考虑才发到网上,因此欢迎大家指正。由于美国对个人信息的保护非常看重,因此,除非获得对方同意,我不能把会谈中遇到的对方的姓名及工作发到网上,也请大家见谅。

作者:游云庭,上海大邦律师事务所合伙人,知识产权律师,电话:8621-52134900,Email: yytbest@gmail.com,本文仅代表作者观点。更多精彩知识产权法律内容,请访问:www.legalservice.cn(中文)www.chinaiplawyer.com(英文)。

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游云庭
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知识产权律师,关注IT产业

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